肖傳國的尋釁滋事罪有點蹊蹺

(2010-10-11 15:43:28)  斯律師    新浪博客

用方舟子的話來說，肖傳國案是閃電開庭，當然，他猜中開頭，沒猜中當庭宣判，方說他都來不及準備。按照刑事訴訟法，方舟子作為受害人是有權請律師出庭，代表自己的利益，這種地位是獨立於公訴人的。因此，方舟子也有權請律師收集證據，在法庭提出自己的意見，方舟子的意見已經很清楚了，肖傳國雇傭對他和方玄昌是故意殺人（未遂）的行為，而不是檢方之前起訴、昨日一審法院判決認定的尋釁滋事罪。



說實話，方舟子所說的故意殺人雖然還可以商榷，但是，卻比檢方提出的尋釁滋事更靠譜些。尋釁滋事罪的前身是流氓罪，這個流氓罪以前是號稱幾大口袋罪之一，另外一個就是非法經營罪（前身是投機倒把罪）。97刑法雖然名義上去掉了流氓罪肉身，但是，流氓罪的魂魄還在。但是，口袋再大，似乎也不適合肖傳國案，畢竟尋釁滋事的直接破壞對象是正常的社會秩序，其主觀動機是耍威風，找刺激，而不是如肖傳國案那樣，清晰地是要傷害（或者殺害）方舟子等。這樣有私仇，圖報復，精心籌劃，蓄意實施的行為，定尋釁滋事，是難以服肖傳國等嫌犯，也難以讓方舟子服帖，更無法堵天下悠悠之口。



那麼為什麼一定要拉一個八竿子都打不著的尋釁滋事罪呢？理由很簡單，因為沒有口供，肖傳國及其同犯自己沒有說要殺害方舟子，如此，如果依照故意傷害罪起訴，方舟子和方玄昌兩者都沒有構成輕傷，而故意傷害罪一般來說，是結果犯，沒有未遂的。意味著肖傳國要無罪釋放，對於領導批示的大要案，破了案，最後卻只是治安拘留，顯然讓辦案人員不滿意。於是，以傷害（殺人）嫌犯肖傳國變身為「流氓犯」（舊）就出爐了。


筆者認為，這本案中其實仍有合法路線可走。檢方完全可以以故意殺人罪起訴，雖然，沒有故意殺人的口供，但是，根據作案細節，兇手使用的兇器，下手的力度，對準腦袋等案件細節，起訴故意殺人是足夠的，畢竟，檢方起訴的要求低於定案要求。說實話，除肖傳國外，其餘兩位兇手都是有前科的，不排除之前已經串供過，或者高人指點過，要他們口中說出想要兩被害人項上人頭，可能性不大。我國刑訴法規定，沒有被告人口供，只要有足夠證據，一樣可以定罪。這樣起訴，對方舟子等受害人、嫌疑犯肖傳國都很一個公道，更關鍵的是，給法律一個公道。



其實，根據我國獨特的刑訴法，檢方起訴甲罪，法院可以直接判乙罪成立。因此，一審法院本可以在最後一關把關。如果法院認為故意殺人（未遂）成立，可以判處此罪，如果認為不成立，也可以無罪釋放。不能因為肖傳國案影響大，而草率找個罪名把案子結了。可惜的是，在領導批示的流水線中，程序員（法官）顯然只想完成任務收工，而不是執法必嚴。



越是影響重大的案件，越需要公正執行法律，哪怕執法結果是肖傳國無罪，如果認為這種結果不公平，只能事後通過全國人大修改法律，而不是將現行法律扭曲執行，破了罪刑法定原則。如果今天可以曲解法律判肖傳國，明天就可以曲解法律判任何人。尊重法律的文化，往往在這種關鍵案件中需要得到堅守，這種堅守也會讓公眾知道，什麼是法治。



肖傳國教授作為院士候選人，對於一個只是批評報道自己學術問題的人，動輒下狠手，情節固然惡劣，然而，比這更惡劣的是，扭曲法律去實現懲罰目的，這種「兇器「，比肖傳國雇凶所用的羊角榔頭的危害性，可要嚴重得多。



好在，還有二審，希望二審法院能守住最後一道關，而不是完成最後一道工序。

請學一下刑法:  :2010-02-08 02:17
　故意殺人，是指故意非法剝奪他人生命的行為。屬於侵犯公民人身民主權利罪的一種。是中國刑法中性質最惡劣的少數犯罪之一。必須從重從快嚴懲。我國刑法第二百三十二條規定：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。

1、故意殺人罪的客體要件

　　故意殺人罪侵犯的客體是他人的生命權。法律上的生命是指能夠獨立呼吸並能進行新陳代謝的活的有機體，是人賴以存在的前提。

　　2、故意殺人罪的客觀要件

　　首先必須有剝奪他人生命的行為，作為、不作為均可構成。以不作為行為實施的殺人罪，只有那些對防止他人死亡結果發生負有特定義務的人才能構成。殺人的方法多種多樣，可以藉助一定的兇器，也可以是徒手殺人，但是如果使用放火、爆炸、投毒等危險方法殺害他人，危及不特定多數人的生命、健康或重大公私財產安全的，應以危害公共安全罪論處。對於教唆未達到刑事責任年齡或沒有刑事責任能力的人去殺害他人的，對教唆犯應直接以故意殺人罪論處。

　　其次，剝奪他人生命的行為必須是非法的，既違反了國家的法律。執行死刑、正當防衛均不構成故意殺人罪。經受害人同意而剝奪其生命的行為，也構成故意殺人罪。對所謂的「安樂死」，仍應以故意殺人罪論處，當然，量刑時可適用從輕或減輕的規定。

　　第三，直接故意殺人罪的既遂和間接故意殺人罪以被害人死亡為要件，但是，只有查明行為人的危害行為與被害人死亡的結果之間具有因果關係，才能斷定行為人負罪責。

　　3、故意殺人罪的主體要件

　　故意殺人罪的主體是一般主體。已滿14周歲不滿18周歲的人犯故意殺人罪，應當從輕或者減輕處罰。

　　4、故意殺人罪的主觀要件

故意殺人罪在主觀上須有非法剝奪他人生命的故意，包括直接故意和間接故意。即明知自己的行為會發生他人死亡的危害後果，並且希望或者放任這種結果的發生。

故意傷害罪

《中華人民共和國刑法》第二百三十四條 故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。


　　犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規定的，依照規定。

　　（一）客體要件

　　本罪侵犯的客體是他人的身體權，所謂身體權是指自然人以保持其肢體、器官和其他組織的完整性為內容的人格權。

　　應注意的是，本罪侵害的是他人的身體權，因此，故意傷害自己的身體，一般不認為是犯罪。只有當自傷行為是為了損害社會利益而觸犯有關刑法規範時，才構成犯罪。例如，軍人戰時自傷，以逃避履行軍事義務的，應按本法第434條追究刑事責任。

　　（二）客觀要件

　　本罪在客觀方面表現為實施了非法損害他人身體的行為。

　　1、要有損害他人身體的行為

　　損害他人身體的行為的方式，既可以表現為積極的作為，亦可以表現為消極的不作為。前者如拳打腳踢、刀砍槍擊、棒打石砸、火燒水燙等；後者則如負有保護幼兒責任的保姆不負責任，見幼兒拿刀往身上亂戳仍然不管，結果幼兒將自己眼睛刺瞎的行為，就可構成本罪。既可以由自己實施，又可以利用他人如未成年人、精神病人實施，還可以利用馴養的動物如毒蛇、狼犬等實施。既可以針對人身的外表，造成外部組織的殘缺或容貌的毀壞，又可以針對人體的內部，造成內部組織、器官的破壞，妨礙其正常的功能活動。總之，無論是直接由本人實施還是間接實施，亦無論是針對何種部位，採取什麼樣的方式，只要出於故意，能造成他人的人身健康傷害，即可構成本罪。

　　2、損害他人身體的行為必須是非法進行的

　　如果某種致傷行為為法律所允許，就不能構成故意傷害罪，如正當防衛造成傷害而未過當的，醫生對病人截肢治病等。經被害人同意的傷害，是否合法，要做具體分析。如果被害人的同意是為了達到危害社會的目的，這種同意不能排除傷害行為的非法性；如果這種同意是為了有益於社會的目的、則可以排除他人傷害行為的非法性。對於具有激烈對抗性體育運動項目中發生的傷害行為是否具有合法性，也應作具體分析。如果這種致傷動作本身為該項運動項目的規則所允許，這種傷害一般不能認為具有刑法上的非法性。如在足球比賽時，依據「合理衝撞規則」所實施而引起傷害的動作，一般不認為是傷害罪：如果比賽中動作粗魯，明顯違反規則要求，具有傷害他人身體故意的，也應按故意傷害罪論處。

　　3、損害他人身體的行為必須已造成了他人人身一定程度的損害，才能構成本罪

　　只是一般性的拳打腳踢、推拉撕扯，不會造成傷害結果的，則不能以本罪論處。傷害結果其表現可多種多樣，有的是破壞了他人組織的完整性，如咬去鼻子、砍斷手腳；有的是損害了他人器官的正常功能，如聽覺、視覺、味覺喪失，精神失常等。但就結果的嚴重程度而言，則有3種形態，即輕傷、重傷或死亡。如果沒有造成輕傷以上的傷害如沒有達到傷害等級或雖達到等級卻屬輕微傷，則不能以本罪論處。

　　所謂輕傷，是指由於物理、化學及生物等各種外界因素作用於人體，造成組織、器官結構的一定程度的損害或部分功能障礙，尚未構成重傷又不屬於輕微傷害的損傷。鑒定應當以外界因素對人體直接造成的原發性損害及後果包括損傷當時的傷情、損傷后引起的併發症和後遺症等全面分析、綜合評定。

　　所謂重傷，是指使人肢體殘廢或者毀人容貌，喪失聽、視覺或者其他器官功能以及其他對於人身健康有重大損害的傷害。

　　（三）主體要件

　　本罪的主體為一般主體。凡達到刑事責任年齡並具備刑事責任能力的自然人均能構成本罪，其中，已滿14周歲末滿16周歲的自然人有故意傷害致人重傷或死亡行為的，應當負刑事責任。

　　（四）主觀要件

　　本罪在主觀方面表現為故意。即行為人明知自己的行為會造成損害他人身體健康的結果，而希望或放任這種結果的發生。在一般情況下，行為人事先對於自己的傷害行為能給被害人造成何種程度的傷害，不一定有明確的認識和追求。無論造成何種程度的結果都在其主觀犯意之內，所以，一般可按實際傷害結果來確定是故意輕傷還是故意重傷。故意輕傷的犯罪還存在犯罪未遂問題。但對重傷意圖非常明顯，例如企圖嚴重毀容，並已著手實施的行為，由於意志以外的原因而未得逞的，即使未造成任何實際傷害，也應按故意重傷罪 （未遂）定罪量刑。

　　在故意傷害致死情況下，行為人主觀上存在混合罪過形式，即同時具有傷害故意和致人死亡的過失，這是區別故意傷害致死同故意殺人、故意傷害致死同過失致人死亡的主要標誌。

按照中國刑法, 如以故意傷害罪起訴肖傳國, 其結果只有一個, 無條件放人. 所以才產生了狗屁不通的尋釁滋事來起訴肖傳國. 目的只有一個, 判肖傳國有罪..