謝盛友：劉曉波面對的法律和榮譽

劉曉波因肝癌去世

2017年7月13日，劉曉波因肝癌去世，享年61歲。

劉曉波第一次入獄是在1989年中國民主運動遭暴力鎮壓之後。當時他中斷了在美國作訪問學者的行程，主動返國成為民主運動的一分子。1989年六月三日晚上及四日凌晨的天安門廣場上，劉曉波扮演了一個極其重要的角色。通過談判，他為廣場上示威的大學生爭取到了和平撤離的機會。

零八憲章

2008年12月，劉曉波同三百多名中國知識分子和民權人士共同發表了零八憲章。憲章呼籲中國以和平方式進行民主改革。憲章中羅列了19項改善人權狀況的具體措施。訴求中包括司法獨立，結社自由以及結束一黨專制。在當局看來，憲章無疑是一個嚴正挑釁，尤其令當局感到如臨大敵的是，分屬不同陣營、平日里爭吵不休的知識分子竟能如此一致地支持零八憲章。

憲章發表數天之後，作為主要發起人的劉曉波就遭逮捕。 當然，他也無緣享受到獨立的司法審理。2009年12月25日，劉曉波以"煽動顛覆國家政權"罪名被判處11年監禁。

我沒有敵人

劉曉波如何看待他的被捕，被審以及被判，外部世界直到2010年二月才得知。他在一篇短文中寫道："我想對這個剝奪我自由的政權說，我沒有敵人。"他明確表示，沒有敵人的範疇也包括抓捕監控他的警察，起訴他的檢察官和審理他的法官："雖然我無法接受你們的監控、逮捕、起訴和判決，但我尊重你的職業與人格。"劉曉波明言反對仇恨，他寫道："仇恨會腐蝕一個人的智慧和良知，敵人意識將毒化一個民族的精神，煽動起你死我活的殘酷鬥爭，毀掉一個社會的寬容和人性，阻礙一個國家走向自由民主的進程。所以，我希望自己能夠超越個人的遭遇來看待國家的發展和社會的變化，以最大的善意對待政權的敵意，以愛化解恨。"

謝盛友：劉曉波面對的法律和榮譽

謝盛友 發表在: 中國觀察

　　國際著名法學者古斯塔夫？拉德布魯赫（Gustav Radbruch 1878-1949）先後擔任過德國國民議會憲法制定委員會委員和司法部長，負責起草《保衛共和國法》、《關於陪審員和陪審法官補償法》、《關於婦女任司法官與職業法官特准法》、《德意志通用刑法典草案》等。

　　法的3種價值數

　　根據拉德布魯赫的看法，法的最高目的或價值數目限定在3種：個人主義的價值，超個人主義的價值和超人格的價值 —— 或者說：個人價值、集體價值和作品價值（Werkwert），還可以說：自由（Freiheit）、全體（Gesamtheit）和共同體（Gemeinschaft）。不過，作為法的可能目的，這3個價值之間是有衝突的。這3 個法的最高價值之間不存在科學上可加以證成的位階。故此，立法者（當然也包括政治家）必須在其中作出抉擇。

　　1946年，拉德布魯赫在《南德意志法律家報》（Sueddeutsche Juristen-Zeitung）上發表《法律的不法與超法律的法》（Gesetzliches Unrecht und übergesetzliches Recht）一文，當時引起巨大的反響，這篇文章不僅僅非常清晰地確立了拉德布魯赫新獲取的立足點，而且更主要的是，該文為當時的司法審判提供了一個當下可實際操作的解決（眾多疑難案件的）辦法。其內容大體可作如下概括：在法律的不法與雖內容不正當但仍屬有效的法律這兩種情況之間劃出一條截然分明的界限，是不可能的，但最大限度明晰地作出另外一種劃界還是有可能的：凡正義根本不被追求的地方，凡構成正義之核心的平等在實在法制定過程中有意地不被承認的地方，法律不僅僅是「非正確法」，它甚至根本上就缺乏法的性質（Rechtscharakter，法的資格）。因為我們只能把法，也包括實在法，定義為不過是這樣一種制度和規定，即依其本義，它們註定是要為正義服務的。按照這個標準衡量，納粹法的所有部分都從來沒有達到過有效法的莊嚴地步。

　　五分鐘法哲學

　　拉德布魯赫的精粹短篇《五分鐘法哲學》（Fünf Minuten Rechtsphilosophie，這篇文章當時曾在電台上播放過而影響廣泛）比較集中概括地反映了他的思考。

　　第一分鐘：對軍人而言，命令就是命令。對法律職業人來說，法律就是法律。然而，當軍人懂得命令的目的在於犯罪或違法時，他有義務和權利中止服從；但自從大約一百年前最後一批自然法學者從法學家群體中消逝以來，法律職業人就再也認識不到法律的效力和臣服法律的相同例外。法律之有效，只因為它是法律；而且，只要在一般情況下有權力來貫徹執行的話，它就是法律。對法律及其效力持上述觀點（我們稱之為實證主義學說），使法律職業人連同整個民族均無自衛能力，來抵抗如此專橫、如此殘暴、如此罪惡的法律。（按：此處指希特勒統治的「第三帝國」法律）它們最終把法與強權等同起來：哪裡有強權，哪裡就有法。

　　第二分鐘：有人想以下一句話來補充或取代上述的一段話：凡對人民有利的，就是法。這意謂著：任性、背約、違法，只要對人民有利，就是法。這實際上是說：掌握國家權力者自認為對社會有益的事，獨裁者每一次的突發奇想和喜怒無常的脾性，沒有法律和判決的懲罰，對病弱者的非法謀殺，如此等等都是法。還可能意味著：統治者的自私自利被當作為公共利益看待。故此，將法與臆造的或杜撰的人民利益相提並論，就把法治國家變成了一個不法國家（Unrechtsstaat）。不，不是必須聲稱，所有對人民有利的，都是法；毋寧相反：僅僅是法的東西，才是對人民有利的。

　　第三分鐘：法意圖趨向正義。正義不過是指：不管是誰，一視同仁。如果謀殺政治對手的行為被推崇，謀殺異類的行為被願求，以相同的行為對待自己志同道合之人，而處以最殘忍、最羞辱的刑罰時，這既不是正義，也不是法。一旦法律有意拒絕去趨向正義，譬如根據任性承認和否認人權，那麼這樣的法律就缺乏有效性，人民對此就不承擔服從的義務，法律職業人也就必須鼓起勇氣，否定這些法律具有法的本性。

　　第四分鐘：的確，除了正義，公共利益也是法的一個目標。的確，法律，即便惡法也還總有某種價值 —— 對法保持懷疑的價值。的確，人的不完善性不會總能將法的三種價值即公共利益、法的安定性、正義和諧地統一起來。故此，人們只能權衡：要麼為了法的安定性而宣揚惡的法律、有害的法律或不公正的法律有效，要麼因為法的不公正性或危害公共性而否認其有效。必須給整個民族和法學家的意識本身深深打上這樣的烙印：可能有些法律，其不公正性、公共危害性是如此之大，以至於它們的效力，它們的法的本性必須被否定。

　　第五分鐘：也有一些法的基本原則，它們的效力比任何法律規則更強而有力，以至於，一項法律，若與它們相矛盾，就變得無效。人們將這些基本原則稱為自然法或理性法。確實，它們在具體方面還包含若干疑點，但幾個世紀的努力已經塑造出了這樣一個穩固的實體，而且廣泛協調地融於所謂人權和公民權宣言之中。至於說它們的某些方面，也還只能由於有心裡的疑問而保持懷疑。在宗教信仰語言里，相同的思想以聖經的兩句話寫下來。其中一句寫著：應當順從掌握你們權柄的人。另一句寫著：順從神，不順從人，是應當的 —— 這不只是一個虔誠的願望，而且也是一個有效的法的規則。不過，這兩個聖經語句之間的緊張關係（張力）不能通過第三句話來化解，比方說通過箴言「愷撒的事當歸給愷撒，神的事當歸給神」來化解，—— 因為這句箴言使人對（神俗）界限表示懷疑。更確切地說：應該訴諸上帝的聲音來解決，而上帝聲音只是面對特殊的情況在個人良心裡向人宣示。

　　這就是拉德布魯赫為判斷「法律的不法」所提出的著名公式，人們把它簡稱為「拉德布魯赫公式」（Die Radbruchsche Formel）。後來，德國聯邦憲法法院和聯邦最高法院曾多次利用這一公式來處理涉及對「法律的不法」和「非法」（Nicht-Recht）進行判斷的疑難案件。

　　惡法非法

　　1949年班貝格（Bamberg）地區高級法院判決案：被告決定擺脫她的丈夫 —— 一個長期服役的德國士兵，因為其丈夫在探親期間向她表達了對希特勒的不滿。1944年，被告向當局告發了其丈夫的言論，並出庭作證，軍事法庭根據納粹政府1934年和1938年發布的兩部法令，判定該士兵犯有發表煽動性言論罪和危害帝國國防力量罪，處以死刑。經過短時期的囚禁后，他未被處死，又被送往前線。戰後，被告和軍事法庭的法官被交付審判，檢察官根據 1871年《德國刑法典》第239條，起訴二人犯有非法剝奪他人自由罪。1949年班貝格（Bamberg）地區高級法院在二審中判定涉案法官無罪，但被告罪名成立，因為她通過自由選擇，利用納粹法律導致了她丈夫的死亡和監禁，而這些法律「違背了所有正派人士所持的健全良知與正義感」。

　　1951年的《哈佛法律評論》報道了這個裁決，此後，該案例對全世界的司法一直產生著重大的影響，這的確應該感謝《法律的不法與超法律的法》，即「惡法非法」的拉德布魯赫公式：通常情況下法的安定性應居於首位，即便法律不善也不能動搖安定性，但如果安定性與正義的衝突達到了「不能容忍」的程度，法律已經淪為「非正當法」（unrichtiges Recht），法律就必須向正義屈服。

　　班貝格法院的判決推理與拉德布魯赫公式是一致的。

　　劉曉波面對的法律和榮譽

　　《零八憲章》起草后，2008年12月8日，劉曉波被以「涉嫌煽動顛覆國家政權罪」刑事拘留，12月9日被監視居住。2009年6月23日，劉曉波因涉嫌煽動顛覆國家政權罪，經中國檢察機關批准逮捕。12月25日北京市第一中級人民法院以「煽動顛覆國家政權罪」判處劉曉波有期徒刑11年，剝奪政治權利2年。一審判決書指控劉曉波在《觀察》、「《BBC中文網》等境外網站上發表《中共的獨裁愛國主義》、《難道中國人只配接受」黨主民主「》、《通過改變社會來改變政權》、《多面的中共獨裁》、《獨裁崛起對世界民主化的負面效應》、《對黑窯童奴案的繼續追問》等」煽動性「文章，」造謠、誹謗「中國政府。劉曉波還在《零八憲章》中提出」取消一黨壟斷執政特權「、」在民主憲政的架構下建立中華聯邦共和國「等多項主張，試圖」煽動顛覆「中國政府。2010年2月11日北京高級人民法院駁回劉曉波的上訴，維持對他的原判。

　　「煽動顛覆國家政權罪」始現於1997年《中華人民共和國刑法》第一百零五條第二款，內容為「以造謠、誹謗或者其他方式煽動顛覆國家政權、推翻社會主義制度的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；首要分子或者罪行重大的，處五年以上有期徒刑。」另根據第一百一十三條第二款，「犯本章之罪的，可以並處沒收財產」。根據第五十六條，「對於危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利」。

　　2003年7月，李建強律師等公共知識分子公開建議廢除或修改「煽動顛覆國家政權罪」。

　　在中國大陸，涉及該「罪名」的人員成千上萬，其中，除了劉曉波以外，被判重刑（十年以上者）的有：王小寧，2003年9月，北京市第一中級人民法院，有期徒刑10年，剝奪政治權利2年；任自元，2006年3月，山東省濟寧市中級人民法院，有期徒刑10年，剝奪政治權利3年；譚作人，2010年2月9日，四川省成都市中級人民法院，有期徒刑5年，剝奪政治權利3年，2010年6月9日，四川省高級人民法院裁定駁回上訴，維持原判。

　　2010年10月8日，劉曉波榮獲2010年諾貝爾和平獎。

　　劉曉波至今說了很多廢話，也說了很多錯話和不應該說的話，但是，我堅信，劉曉波「我沒有敵人」的言論將載入史冊。（2009年12月23日，劉曉波在獄中發表文章《我沒有敵人 —— 我的最後陳述》，稱其「沒有敵人，也沒有仇恨」。）

　　面對劉曉波面對的法律和榮譽，我堅信，中國肯定有一天會廢除「煽動顛覆國家政權罪」，肯定有一天會建立中國憲法法院。

　　寫於2010年10月16日，德國

• [06/30]年輕人的困境：香港何去何從？
• [07/02]中國人為何不守約
• [07/06]「紅二代」建言習近平釋放劉曉波
• [07/08]中國人的個性被自我壓抑 ?
• [07/10]德國需要大量移民
• [07/13] 謝盛友：劉曉波面對的法律和榮譽
• [07/24]中國有能力來充當世界領袖
• [07/25]「一帶一路」的核心是獲取資源
• [08/01]德國沒有閱兵式的秘密
• [08/05]謝盛友：一個盲人的故事
• [08/07]紅色地毯中國製造
• [08/09]希特勒偏愛中國人？
• [08/14]破解希特勒

• 查看：[謝盛友的.最新博文]
• 查看：[大家的.最新博文]
• 查看：[大家的.熱點雜談]